黑白合同

　　黑白合同的認定

　　《解釋》第二十一條規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據?！?/p>

　　認定“黑白合同”時所涉的“實質性內容”，主要包括合同中的工程價款、工程質量、工程期限三部分。

　　對施工過程中，因設計變更、建設工程規劃指調整等客觀原因，承、發包雙方以補充協議、會談紀要、往來函件、簽證等洽商紀錄形式，變更工期、工程價款、工程項目性質的書面文件，不應認定為《中華人民共和國招標投標法》第46條規定的“招標人和中標人再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”。

　　黑白合同如何結算?

　　當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與中標合同實質性內容不一致的，不論該中標合同是否經過備案登記，均應當按照《解釋》第二十一條的規定，以中標合同作為工程價款的結算依據。

　　當事人違法進行招投標，當事人又另行訂立建設工程施工合同的，不論中標合同是否經過備案登記，兩份合同均為無效;應當按照《解釋》第二條的規定，將符合雙方當事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結算依據。

　　工程價款涉及問題

　　結算款：承包人能否直接請求按照竣工結算文件結算工程價款?

　　《解釋》第二十條規定：“當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持?！?/p>

　　《解釋》的該條規定過于籠統，在實務操作中依舊會遇到各種問題，比如，當事人雖然約定發包人應在收到竣工結算文件后的一定期限內予以答復，但未約定不答復的后果，法院是否可依據承包人提交的工程款總價徑直裁判?倘若當事人約定發發包人在承包人提交竣工結算文件后未答復視為認可，但未約定答復期限，又該做如何處理?

　　浙江省高院在2012年發布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》對此問題做了進一步細化的規定。上述文件第十四條寫明：“建設工程施工合同明確約定發包人應在承包人提交竣工結算文件后一定期限內予以答復，且逾期未答復則視為認可竣工結算文件的，承包人可以請求按照竣工結算文件進行工程價款結算;建設工程施工合同雖約定發包人應在承包人提交竣工結算文件后一定期限內予以答復，但未約定逾期不答復則視為認可竣工結算文件的，承包人不能請求按照竣工結算文件確定工程價款;建設工程施工合同約定發包人在承包人提交竣工結算文件后未答復則視為認可竣工結算文件，但未約定答復期限，且經承包人催告后，發包人仍不予答復的，人民法院可根據實際情況確定合理的答復期限，但答復期限不應超過60天?！?/p>

　　計價依據

　　當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。建設工程施工合同約定的工程價款的確定方法雖然與建設工程計價依據不一致，但并不違反法律、行政法規強制性規定的，該約定應認定有效。

　　因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

　　當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，法院一般不予支持。

　　計價結算材料

　　當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

　　雙方當事人在建設工程施工過程中形成的補充協議、會議紀要、工程聯系單、工程變更單、工程對帳簽證以及其他往來函件、記錄等書面證據，可以作為工程量計算和認定工程價款的依據。

　　誰有權代表發包人簽字?

　　要嚴格把握工程施工過程中相關材料的簽證和確認。除法定代表人和約定明確授權的人員外，其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認，不具有法律效力。沒有約定明確授權的，法定代表人、項目經理、現場負責人的簽證、確認具有法律效力;其他人員的簽證、確認，對發包人不具有法律效力，除非承包人舉證證明該人員確有相應權限。

　　工程量報表的重要性

　　筆者在辦理承包人訴訟過程中，經常會涉及進度款支付的違約金和承包停工的事由，承包人應特別注意工程量報表的制作和審批，這事關承包人主張逾期付款違約金和停工理由的事項。