合同審查是企業(yè)法務(wù)（公司律師）日常工作之一，哪怕是訴訟律師還是非訴訟律師，對(duì)合同審查也不會(huì)陌生，也可能都有自己的一些經(jīng)驗(yàn)和方法。但不論是在法學(xué)院讀書(shū)還是律師執(zhí)業(yè)培訓(xùn)中，由于幾乎沒(méi)有合同審查方面的專業(yè)培訓(xùn)，律師們審查合同的水平參差不齊。

　　柯利達(dá)公司法務(wù)部現(xiàn)結(jié)合自身工作經(jīng)驗(yàn)，就工程行業(yè)合同日常審查中需注意的相關(guān)要點(diǎn)談一些自己的體會(huì)和看法，希望我們的這點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)?zāi)軌驅(qū)ν袀冇兴鶐椭?/p>

　　一、要深刻理解市場(chǎng)地位決定合同地位

　　合同是平等主體之間的協(xié)議，但這種法律地位的平等，與市場(chǎng)地位（經(jīng)濟(jì)地位）的平等并不是一回事。實(shí)力決定一切，市場(chǎng)地位也必然決定合同地位。

　　有的業(yè)務(wù)市場(chǎng)地位非常強(qiáng)勢(shì)，別人都有求于他;也有的業(yè)務(wù)市場(chǎng)地位非常弱，處處簽訂“城下之盟”。像供電、供水這類處于自然壟斷地位的機(jī)構(gòu)，連房地產(chǎn)商這類土豪都得有求于他們，人家的合同地位自然是十分強(qiáng)勢(shì)的。壟斷機(jī)構(gòu)的合同基本上都是格式合同，對(duì)方幾乎沒(méi)有討價(jià)還價(jià)的空間。房地產(chǎn)商在壟斷機(jī)構(gòu)面前處于弱勢(shì)，但面對(duì)工程承包人、普通消費(fèi)者基本都是強(qiáng)勢(shì)的。尤其是前些年市場(chǎng)行情好的時(shí)候，消費(fèi)者基本都是在搶房子，基本沒(méi)有討價(jià)還價(jià)的余地。

　　在面對(duì)不同類型的業(yè)務(wù)時(shí)，我們所要考慮的事情就會(huì)有些差別。如果業(yè)務(wù)處于市場(chǎng)強(qiáng)勢(shì)，那么就盡可能要用好這種市場(chǎng)強(qiáng)勢(shì)，把合同條款設(shè)定的更加嚴(yán)密，以減少可能的風(fēng)險(xiǎn)。并且，合同地位也會(huì)發(fā)生翻轉(zhuǎn)，比較典型的就是建筑工程市場(chǎng)。在工程合同簽署之前，建設(shè)單位（甲方）就是“爺”，承包方基本是“孫子”，但合同簽訂以后，情況就會(huì)變化。建設(shè)單位在簽約前約定嚴(yán)密的合同條款，對(duì)日后解決與承包方的糾紛總體是有利的。而當(dāng)我們面對(duì)供應(yīng)商時(shí)，我們應(yīng)該以我方的合同版本為準(zhǔn)，至少也應(yīng)該是在我方合同版本的基礎(chǔ)上去讓步。當(dāng)然，所有的約定也必須要合理，要考慮到條款最終實(shí)際可履行性。那種利用合同優(yōu)勢(shì)約定過(guò)高違約金的做法，對(duì)業(yè)務(wù)并非都是有利的。

　　如果業(yè)務(wù)處于市場(chǎng)弱勢(shì)時(shí)，除了盡可能為業(yè)務(wù)爭(zhēng)取公平條件外，我們還是要明白，很多事情并非我們的能力所能決定。當(dāng)業(yè)務(wù)必須去簽訂一份不平等合約時(shí)，分析其中的各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)并使業(yè)務(wù)明了，應(yīng)該就是我們最重要的工作。

　　另外注意到一個(gè)現(xiàn)象，業(yè)務(wù)市場(chǎng)地位太強(qiáng)或太弱，我們的作用都不會(huì)被業(yè)務(wù)所看重，因?yàn)樵谶@情況下，真正的博弈往往是在合同條款之外。但如果合同雙方市場(chǎng)地位相當(dāng)，合同條款的談判往往是重要的博弈環(huán)節(jié)，我們的作用也容易在此時(shí)體現(xiàn)出來(lái)。

　　二、合同初稿起草權(quán)很重要

　　在一些大的項(xiàng)目中，所用的合同往往都是要根據(jù)項(xiàng)目情況專門擬定的。但不少業(yè)務(wù)對(duì)于合同初稿起草權(quán)的重要性是認(rèn)識(shí)不足的，認(rèn)為反正只是初稿，我還有機(jī)會(huì)修改，就讓對(duì)方去起草吧。如果業(yè)務(wù)這么想，加之我們法務(wù)人員為了偷懶，也就順?biāo)浦郏艞壛撕贤醺迤鸩輽?quán)。其實(shí)，這種想法對(duì)于大項(xiàng)目而言是不利的。

　　起草合同第一稿的確是會(huì)累一些，但也要知道，合同架構(gòu)是合同草擬方思路的體現(xiàn)，草擬方往往會(huì)在初稿中設(shè)計(jì)對(duì)自己有利的架構(gòu)，并給對(duì)手挖坑、埋地雷。以我們的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，很多初稿出來(lái)之后，審查方想要全部修改往往是挺難的（你畢竟不能把人家全部推翻）。合同初稿由自己草擬，還有一個(gè)優(yōu)點(diǎn)是，可以避免遇上對(duì)手那些不順手的思路，而且后續(xù)的修改過(guò)程中也相對(duì)會(huì)輕松很多。

　　三、審查合同必須弄清背景和業(yè)務(wù)目的

　　合同只不過(guò)是交易的載體，只要是交易，都會(huì)其特定背景和目的。合同審查的根本目的是幫助業(yè)務(wù)實(shí)現(xiàn)交易目的，防范可能的交易風(fēng)險(xiǎn)。要實(shí)現(xiàn)這一目的，就必須了解背景和交易目的，這樣才能做到有的放矢。多數(shù)情況（尤其是常規(guī)合同），我們一看合同就能基本判斷出合同的背景和目的。但我們也要記住，在現(xiàn)實(shí)社會(huì)之中，業(yè)務(wù)的交易目的是會(huì)不斷變化的，并非可以想當(dāng)然的。在背景和目的都不清楚的情況下進(jìn)行合同審查，其效果和風(fēng)險(xiǎn)是可想而知的。毋庸諱言，現(xiàn)實(shí)中有很多人就是在對(duì)合同“背景和目的”不甚明了的情況下就審查起來(lái)了。對(duì)此，我們的建議是：

　　1.多數(shù)情況下，業(yè)務(wù)不主動(dòng)說(shuō)明交易背景和目的，不是因?yàn)楣室獠桓嬷且驗(yàn)榇蟛糠謽I(yè)務(wù)是非專業(yè)人士，他們不知道我們需要了解一些什么訊息。遇到這種狀況，如果我們不管三七二十一就埋頭審查修改起來(lái)，不論對(duì)我們自己還是對(duì)業(yè)務(wù)，都是不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn)。因此，在初步閱讀了合同之后，我們應(yīng)該先主動(dòng)打電話或發(fā)郵件詢問(wèn)背景和交易目的，然后根據(jù)了解的情況再做正式的審查修改。

　　2.當(dāng)然，也有一些時(shí)候你根本找不到人問(wèn)清楚背景和目的（主要是非常規(guī)合同），或者是業(yè)務(wù)有意不說(shuō)清楚（這種情況很少），但合同又不得不審。遇到這樣的情況，只能按照通常的理解去審查。遇到這樣的情況，我們?cè)诤贤杏忻鞔_的批注，“由于我們不清楚合同背景和目的，我們僅是按照我們的理解、經(jīng)驗(yàn)和通常做法對(duì)合同進(jìn)行審查、修改，如果公司有特殊要求的，請(qǐng)及時(shí)聯(lián)系我們”。